三、案例分析题
(本题型共4小题55分。其中一道小题可以选用中文或英文解答，请仔细阅读答题要求。如使用英文解答，须全部使用英文，答题正确的，增加5分。本题型最高得分为60分。)
【案例1】(本小题10分。)
2014年5月5日，因A公司未能偿还对B公司的到期债务，B公司向人民法院提出对A公司进行破产清算的申请。
A公司收到人民法院通知后，于5月9日提出异议，认为本公司未达破产界限，理由是：第一，B公司对A公司之债权由C公司提供连带保证，而C公司完全有能力代为清偿该笔债务;第二，尽管A公司暂时不能清偿所欠B公司债务，但其资产总额超过负债总额，不构成资不抵债。经审查相关证据，人民法院发现：虽然A公司的账面资产总额超过负债总额，但其流动资金不足，实物资产大多不能立即变现，无法立即清偿到期债务。据此，人民法院于5月16日裁定受理B公司的破产申请，并指定了管理人。
在该破产案件中，有以下情况：
(1)2014年4月14日，人民法院受理了D公司诉A公司股东甲的债务纠纷案件。D公司主张，因甲未缴纳出资，故应就A公司所欠D公司债务承担出资不实责任。该案尚未审结。
(2)A公司于2013年4月8日向E信用社借款200万元，期限1年。A公司以其所属厂房为该笔借款提供了抵押担保。2014年5月18日，经管理人同意，A公司向E信用社偿还了其所欠200万元借款本金及其利息。经查，A公司用于抵押的厂房市场价值为500万元。有其他债权人提出，A公司向E信用社的清偿行为属于破产申请受理后对个别债权人的债务清偿，故应认定为无效。
(3)2014年6月2日，F公司向管理人提出，根据其与A公司之间的合同约定，由其提供原材料，委托A公司加工了一批产品，现合同到期，要求提货。据查，该批产品价值50万元，现存于A公司仓库，F公司已于2014年2月支付了全部加工费10万元。管理人认为该批产品属于债务人财产，故不允许F公司提走。
要求：
根据上述内容，分别回答下列问题：
(1)A公司以C公司为其债务提供了连带保证且有能力代为清偿为由，对破产申请提出的异议是否成立?并说明理由。
(2)人民法院以A公司现金不足，资产大多不能立即变现清偿债务为由，裁定受理破产申请，是否符合企业破产法律制度的规定?并说明理由。
(3)对于D公司诉A公司股东甲的债务纠纷案，在程序上人民法院应如何处理?并说明理由。
(4)有关债权人关于A公司向E信用社清偿行为无效的主张是否成立?并说明理由。
(5)F公司是否有权提走其委托A公司加工的产品?并说明理由。
【案例1答案】
(1)A公司的异议不成立。根据规定，相关当事人以对债务人的债务负有连带责任的人未丧失清偿能力为由，主张债务人不具备破产原因的，人民法院不予支持。
(2)人民法院的做法符合规定。根据规定，债务人账面资产虽大于负债，但存在因资金严重不足或者财产不能变现等原因，无法清偿债务的，人民法院应当认定其明显缺乏清偿能力。在本题中，A公司已经不能清偿其对B公司的到期债务，且明显缺乏清偿能力，人民法院应当受理B公司对A公司提出的破产清算申请。
(3)人民法院应当中止审理。根据规定，破产申请受理前，债权人提起诉讼主张债务人的出资人等直接向其承担出资不实责任，案件在破产申请受理时尚未审结的，人民法院应当中止审理。
(4)有关债权人关于A公司向E信用社清偿行为无效的主张不成立。根据规定，人民法院受理破产申请后，债务人对个别债权人的债务清偿无效。但是，债务人以其财产向债权人提供物权担保的，其在担保物市场价值内向债权人所作的债务清偿，不受上述规定限制。
(5)F公司有权提走其委托A公司加工的产品。根据规定，债务人基于仓储、保管、承揽、代销、借用、寄存、租赁等合同或者其他法律关系占有、使用的他人财产，不应认定为债务人财产。在本题中，A公司基于承揽合同占有F公司的财产，且F公司已付加工费，管理人无权拒绝返还加工物。
【案例2】(本小题10分，可以选用中文或英文解答，如使用英文解答，须全部使用英文，答题正确的，增加5分，最高得分为15分。)
甲系A公司业务员，负责A公司与B公司的业务往来事宜。2014年2月，甲离职，但A公司并未将这一情况通知B公司。2014年3月3日，甲仍以A公司业务员的名义到B公司购货，并向B公司交付了一张出票人为A公司、金额为30万元的支票，用于支付货款，但未在支票上记载收款人名称。之后，甲提走货物。后查明，支票上所盖A公司公章及其法定代表人人名章均系甲伪造。
B公司于2月20日与公益机构C基金会签订书面协议，约定捐赠30万元用于救灾。3月4日，B公司将该支票交付C基金会，但未在支票上作任何记载。
3月5日，C基金会为支付向D公司购买救灾物品的货款，将自己记载为收款人后，将支票背书转让给D公司。
3月6日，D公司将该支票背书转让给E公司，用于购买生产原料。后发现，E公司向D公司出售的原料存在严重质量问题。
3月10日，E公司将支票背书转让给F大学，用于设立奖学金。
3月11日，F大学向支票所记载的付款银行请求付款时，银行发现支票上A公司及其法定代表人的签章、印章系伪造，遂拒绝付款。
F大学先后向D.E公司进行追索，均遭拒绝。后F大学又向C基金会追索，C基金会向F大学承担票据责任后，分别向B公司和A公司追索，均遭拒绝。
要求：
根据上述内容，分别回答下列问题。
(1)D公司是否有权拒绝F大学的追索?并说明理由。
(2)C基金会向F大学承担票据责任后，是否有权向B公司进行追索?是否有权要求B公司继续履行赠与义务?并分别说明理由。
(3)C基金会是否有权向A公司追索?并说明理由。
(4)C基金会是否有权向甲追索?并说明理由。
【案例2答案】
(1)D公司有权拒绝F大学的追索。根据规定，持票人取得的票据是无对价或者不相当对价的，由于其享有的权利不能优于其前手，因此票据债务人可以以对抗持票人前手的抗辩事由对抗该持票人。在本题中，E公司交付的货物存在严重的质量问题，D公司有权以此为由对E公司提出抗辩;而F大学无对价取得票据(该支票用于设立奖学金，属于赠与)，D公司有权以对抗E公司的事由，对抗F大学。
【或者】根据规定，因税收、继承、赠与等依法无偿取得票据的，其票据权利不得优于其前手;票据债务人可以对不履行约定义务的与自己有直接债权债务关系的持票人进行抗辩。在本题中，E公司向D公司出售的原料存在严重质量问题，构成违约，D公司可以据此对E公司进行抗辩，而F大学系无偿取得票据，其票据权利不得优于其前手E公司。
(2)①C基金会无权向B公司进行追索。根据规定，B公司未在票据上签章，不是票据债务人，故不应承担票据责任;②C基金会有权要求B公司继续履行赠与义务。根据规定，具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同，不得撤销赠与。在本题中，B.C双方的赠与合同具有社会公益性质，B公司不得撤销，C基金会有权要求其继续履行。
(3)C基金会无权向A公司追索。根据规定，在票据伪造的情况下，被伪造人(A公司)不承担票据责任。
(4)C基金会无权向甲追索。根据规定，伪造人(甲)并未以自己名义在票据上签章，不承担票据责任。
【出国留学网注会网解析】票据关系和票据的基础关系应当区分：(1)站在票据基础关系(买卖合同)的角度上，甲的行为属于无权代理，但善意相对人B公司有理由相信甲有代理权，构成表见代理，被代理人A公司应当向B公司承担合同责任;(2)站在票据关系的角度上，甲并未“在票据上”表明“代理”关系并以自己(甲)的名义签章，该支票上出票人的签章为(甲伪造的)“A公司”的签章，甲的行为属于票据伪造行为，而非票据代理行为。既然甲的行为不属于票据代理行为，也就谈不上表见代理的问题。如果构成票据的表见代理，甲的行为首先应该能被界定为票据代理行为，如果属于无权代理，再看善意第三人是否有理由相信等问题。
【案例3】(本小题17分。)
2013年3月18日，甲机械公司与乙融资租赁公司接洽融资租赁某型号数控机床事宜，同年4月1日，乙按照甲的要求与丙精密设备公司签订了购买1台某型号数控机床的买卖合同。丁以乙的保证人身份在该买卖合同上签字，但合同中并没有保证条款，丙和丁亦未另行签订保证合同。乙和丙之间签订的买卖合同约定，机床价格为1200万元，乙在缔约当日向丙支付首期价款400万元，丙在收到首期价款后1个月内将机床交付给甲，乙在机床交付之后的8个月内，每月向丙支付价款100万元。
乙与丙签订买卖合同的当日，与甲签订了融资租赁合同，但该合同未就租赁期届满后租赁物所有权的归属作出约定。2013年5月1日，丙依约向甲交付了机床。
2013年8月8日，甲在未告知乙的情况下，以所有权人身份将该机床以市场价格出售给戊，戊不知甲只是机床承租人，收到机床后即付清约定价款。乙知悉上述情况后，以甲不是机床所有权人为由，主张甲戊之间的买卖合同无效，并主张自己仍为机床所有权人，要求戊返还机床。
2013年11月2日，由于乙连续3个月未支付机床价款300万元，丙要求乙一次性支付到期和未到期的全部价款共500万元，乙认为丙无权要求支付尚未到期的200万元价款，并拒绝支付任何款项。丙遂要求丁承担保证责任，丁予以拒绝，理由有二：第一，自己仅在买卖合同上以保证人身份签字，既无具体的保证条款，亦无单独的保证合同，因此保证关系不成立;第二，即使保证成立，因未约定连带责任保证，所成立的也只是一般保证，丙不应在人民法院执行乙的财产之前要求自己担保证责任。
要求：
根据上述内容，分别回答下列问题：
(1)乙关于甲与戊之间的机床买卖合同无效的理由是否成立?并说明理由。
(2)乙关于自己仍为机床所有权人并要求戊返还机床的主张是否成立?并说明理由。
(3)乙关于丙无权要求支付尚未到期的200万元价款的主张是否成立?并说明理由。
(4)丁与丙之间的保证关系是否成立?并说明理由。
(5)丁关于保证方式为一般保证的主张是否成立?并说明理由。
(6)若机床未被甲出售给戊，甲和乙之间的融资租赁合同到期后，机床所有权归属于谁?并说明理由。
【案例3答案】
(1)乙关于甲与戊之间的机床买卖合同无效的理由不成立。根据规定，出卖人对标的物没有所有权或者处分权，并不影响买卖合同的效力。
(2)乙关于自己仍为机床所有权人并要求戊返还机床的主张不成立。根据规定，尽管承租人甲的行为构成无权处分，但戊基于善意取得制度(戊善意、对价取得、已经交付)已经依法取得了该机床的所有权，乙已经丧失了对该机床的所有权，乙无权要求戊返还该机床。
(3)乙关于丙无权要求支付尚未到期的200万元价款的主张不成立。根据规定，分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款1/5的，出卖人可以要求买受人一并支付到期与未到期的全部价款或者解除合同。在本题中，乙未支付的到期价款为300万元，已经超过了合同总价款的1/5，丙有权要求乙支付到期(300万元)与未到期(200万元)的全部价款。
(4)丁与丙的保证关系成立。根据规定，主合同中虽然没有保证条款，但保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的，保证合同成立。
(5)丁关于保证方式为一般保证的主张不成立。根据规定，如果当事人在保证合同中对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。
(6)机床所有权归属于出租人乙。根据规定，在融资租赁合同中，对租赁物的归属没有约定或者约定不明确，依照《合同法》有关规定仍不能确定的，租赁物的所有权归出租人。
【案例4】(本小题18分。)
【解释】本题根据2015年教材进行了删减。
嘉业股份有限公司于2008年6月在上海证券交易所上市，截至2013年12月31日，股本总额8亿元，净资产6亿元。2014年3月5日，公司董事会对以下几种融资方案进行讨论：
(1)发行优先股方案。具体内容如下：a.公开发行优先股3亿股，筹资4亿元;b.股息率暂定为6%，以后每年根据市场情况确定股息率;c.若每年有可分配税后利润的情况下，必须按约定的股息率向优先股股东分配股息;d.未向优先股股东足额派发股息的差额部分不予累积;e.优先股分配股息后，还可以同普通股股东一起参加剩余利润分配。
(2)定向增发方案。具体内容如下：非公开发行普通股2亿元，以某证券投资基金管理的3只基金、7名自然人和一家境外战略投资者为发行对象(境外战略投资者将在发行结束后报国务院相关部门备案)，境外战略投资者在发行结束之日起12个月不得转让。
(3)公司债券发行方案。具体内容如下：公开发行公司债券3亿元，期限为5年，利率为5%。
董事会对三种方案进行讨论后，认为定向增发方案和公司债券发行方案有不符合规定的地方，且不符合公司的实际情况，所以决定采取优先股发行方案，但对优先股发行方案中部分不符合规定的地方进行了修改，股东大会通过后，经中国证监会核准发行。
2014年8月25日，A公司发布公告，称其已经持有嘉业股份有限公司5%的股份，并拟继续增持。2014年9月10日，A公司再次发布公告称其又增持了嘉业股份有限公司5%的股份，但由于股价持续走高，未来12个月不再增持。经查，8月25日，A公司持有5%的普通股;9月10日A公司持有7%的普通股和3%的优先股。
要求：
根据上述内容，分别回答下列问题：
(1)在优先股发行方案中，有哪些内容不符合规定?并分别说明理由。
(2)在定向增发方案中，发行对象的数量是否符合规定?并说明理由。
(3)在定向增发方案中，引入境外战略投资者的审批程序和认购股份后限定转让的时间是否符合规定?并分别说明理由。
(4)在公司债券发行方案中，有哪些内容不符合规定?并分别说明理由。
(5)A公司于9月10日发布公告的行为是否符合规定?并说明理由。
【案例4答案】
(1)①筹资金额不符合规定。根据规定，公司已发行的优先股不得超过公司普通股股份总数的50%，且筹资金额不得超过发行前净资产的50%。在本题中，嘉业股份有限公司的净资产为6亿元，筹资4亿元超过了净资产的50%;②股息率的约定不符合规定。根据规定，公开发行优先股的，应当在公司章程中规定采取固定股息率;③约定差额部分不予累积不符合规定。根据规定，公开发行优先股的，应当在公司章程中规定，未向优先股股东足额派发股息的差额部分应当累积到下一个会计年度;④优先股分配股息后，还可以同普通股股东一起参加剩余利润分配不符合规定。根据规定，公开发行优先股的，应当在公司章程中规定，优先股股东按照约定的股息率分配股息后，不再同普通股股东一起参加剩余利润分配。
(2)发行对象的数量符合规定。根据规定，非公开发行股票的发行对象不得超过10名，其中证券投资基金管理公司以其管理的2只以上的基金认购的，视为1个发行对象。本题中，发行对象为9名，未超过10名的人数限制。
(3)①引入境外战略投资者的审批程序不符合规定。根据规定，发行对象为境外战略投资者的，应当经国务院相关部门事先批准;②限制转让的时间不符合规定。根据规定，董事会拟引入的境内外战略投资者，认购的股份自发行结束之日起36个月内不得转让。
(4)公司债券的发行数额不符合规定。根据规定，本次发行后累计公司债券余额不超过最近一期期末净资产额的40%。在本题中，嘉业股份有限公司的净资产额为6亿元，拟发行公司债券3亿元，超过了净资产的40%。
(5)A公司于9月10日发布公告的行为不符合规定。根据规定，投资者持有或者通过协议、其他安排与他人共同持有一个上市公司已发行的股份达到5%后，其所持该上市公司已发行的股份比例每增加或者减少5%，应当依照规定进行报告和公告，但表决权未恢复的优先股不计入持股数额。在本题中，A公司持有的3%的优先股不计入上述持股比例，无需发布公告。
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