2016司法考试卷一模拟试题及答案（5）

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　　1 齐某承租陈某一套住房，租期为3年，每半年结算一次租金，双方签汀了书面合同，各执一份。后因陈某要去国外工作并将在国外定居，便将该房卖给陆某，并办理了交易手续，但未能及时通知齐某。陆某买了此房后又在外地出差。半年之后，陆某以房主的身份向齐某收取房租，齐某拒绝向陆某缴纳租金。陆某向当地法院起诉。法院依据《中华人民共和国合同法》第80条的规定，债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力，判陆某败诉。.针对此案，下列说法中正确的是：

　　A. 《中华人民共和国合同法》第80条是义务性规则，对人的行为的指引属于确定性指引，如果不按照这种行为模式行为，则要承担一定的法律后果

　　B. 法官在处理此案件的过程中，进行了归纳推理

　　C. 从法的价值判断和事实判断的角度来讲，此案中法官对此案的处理是一种事实判断

　　D. 《中华人民共和国合同法》属于法的正式渊源，在法律适用中一般先适用法的非正式渊源，再适用法的正式渊源

　　参考答案:A

　　解析:法律规则的分类中有一种可以分为授权性规则和义务性规则。授权性规则，是指规定人们有权做一定行为或不做一定行为的规则，即规定人们的“可为模式”的规则。义务性规则，是指在内容上规定人们的法律义务，即有关人们应当作出或不作出某种行为的规则。根据选项A 的表述可知，《合同法》第80条是义务性规则，“应当通知债务人”表示是债权人的义务，而且这是一种明确无疑的指引，所以选项A正确。法律推理中的归纳推理是与演绎推理相反的一种推理模式，其是对社会生活中大量的、分立的事实进行系统化，从中总结出带有必然性或规律性的判断。而演绎推理在逻辑结构上由大前提、小前提和结论三部分组成。法官依据《合同法》第80条对陆某等人之间房屋租赁行为的判断，实质上是演绎推理，所以选项B是错误的。同时这也是一个价值选择的过程，所以应当是价值判断，选项C是错误的。根据是否表现于国家制定的法律文件中的明确条文形式，可以将法的渊源分为正式渊源和非正式渊源。正式渊源指的是可以从体现于国家制定的规范性法律文件中的明确条文形式中得到的渊源，主要为制定法，非正式渊源指具有法律意义的准则和观念，这些准则和观念尚未在正式法律中得到权威性的明文体现。在法的适用过程中，应当先适用正式渊源，再适用非正式渊源，故选项D的说法错误。

　　2 法官、检察官、律师等法律职业主管机关就3个职业在诉讼活动中的相互关系，出台了一系列规定。下列哪一说法是正确的?

　　A. 这些规定的目的是加强职业纪律约束，促进维护司法公正

　　B. 这些规定具有弥补履行职责上地位不平等，利于发挥各自作用的意义

　　C. 这些规定允许必要时适度突破职权限制、提高司法效率

　　D. 这些规定主要强调配合，不涉及互相制约关系的内容

　　参考答案:A

　　解析:本题考查检、法、司法部三机关的关系。法官、检察官、律师等法律职业主管机关就3个职业在诉讼活动中的相互关系出台的一一系列规定，目的是加强职业纪律约束，促进维护司法公正，故A正确。根据《宪法》的规定，三个机关是平等的权力主体，故这些规定不是弥补履行职责上地位不平等，B说法错误，c错在不能为了提高司法效率，突破职权限制。D项中，三机关要求既有相互配合，也有相互制约，D说法片面，错误。注意，西方采用“三权分立”的分权制衡机制，中国采用的是相互配合、相互制约的合作与监督机制，采用不同机制的理论基础是不同的。西方对权力，特别是国家权力抱有一定的怀疑性，认为绝对的权力导致绝对的****，因此希望用“权力制约权力”，而中国特色的权力理论却对国家权力抱有一定的希望，希望权力间相互合作，共同为人民利益服务，虽然有制约，但是也有相互配合，最后达到和谐社会。故本题答案为A。

　　3 依据《食品安全法》的规定，关于食品和食品添加剂的规定，下列表述错误的是：

　　A. 生产经营的食品中不得添加药品，但是可以添加按照传统既是食品又是中药材的物质

　　B. 食品经营者应当按照食品标签标示的警示标志、警示说明或者注意事项的要求，销售预包装食品

　　C. 食品和食品添加剂的标签、说明书，不得含有虚假、夸大的内容，不得涉及疾病预防、治疗功能

　　D. 食品和食品添加剂与其标签、说明书所载明的内容不符的，以标签、说明书的内容为准

　　参考答案:D

　　解析:根据《食品安全法》第50条的规定：“生产经营的食品中不得添加药品，但是可以添加按照传统既是食品又是中药材的物质。按照传统既是食品又是中药材的物质的目录由国务院卫生行政部门制定、公布。”可知A项正确。

　　根据该法第49条的规定：“食品经营者应当按照食品标签标示的警示标志、警示说明或者注意事项的要求，销售预包装食品。”可知B项正确。

　　根据该法第48条的规定：“食品和食品添加剂的标签、说明书，不得含有虚假、夸大的内容，不得涉及疾病预防、治疗功能。生产者对标签、说明书上所载明的内容负责。食品和食品添加剂的标签、说明书应当清楚、明显，容易辨识。食品和食品添加剂与其标签、说明书所载明的内容不符的，不得上市销售。”可知c项正确，D项错误。故本题正确答案为D项。

　　4 美国甲公司以CIF价格向新加坡乙公司出口一批电缆，甲公司租用韩国货轮“Han—jin”轮承运，后货物在驶往新加坡途中，在我国领海发生触礁，乙公司与承运人协商后决定到中国广州海事法院诉讼解决该运输合同争端。根据我国现有规定，选项正确的是：

　　A. 由于当事人各方均与中国没有实际联系，因此我国法院没有管辖权

　　B. 若乙公司在中国法院起诉承运人，我国法院可以基于当事人的协议管辖约定行使管辖权

　　C. 若我国广州海事法院拟受理该案，则在受理之前须报广东省高院，广东省高院认为可以受理，则应报最高院，最高院答复前暂不受理

　　D. 我国法院受理后，在处理该纠纷时，应适用我国实体法

　　参考答案:B

　　解析:根据《海事诉讼法》第8条的规定，海事纠纷的当事人都是外国人、无国籍人、外国企业或者组织，当事人书面协议选择中国海事法院管辖的，即使与纠纷有实际联系的地点不在中国领域内，中国海事法院对该纠纷也具有管辖权。 A、C项错误，B项正确。《涉外民事关系法律适用法》第41 条，当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同 特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。本案中涉及的是运输合同纠纷，关于运输合同纠纷，当事人也可以协议选择合同适用的法律，本题并没有指明当事人在运输合同中是否选择了法律，因此D项说法过于绝对，错误。

　　5 法律规则是法律的基本构成因素。下列关于法律规则分类的表述哪一项可以成立?

　　A. 《律师法》第l4条规定：“没有取得律师执业证书的人员，不得以律师名义执业，不得为牟取经济利益从事诉讼代理或者辩护业务。”此规定为禁止性规则

　　B. 《中小企业促进法》第31条规定：“国家鼓励中小企业与研究机构、大专院校开展技术合作、开发与交流，促进科技成果产业化，积极发展科技型中小企业。”此规定为强行性规则

　　C. 《宪法》第40条规定：“中华人民共和国公民的通信自由和通信秘密受法律的保护。除因国家安全或者追查刑事犯罪的需要，由公安机关或者检察机关依照法律规定的程序对通信进行检查外，任何组织或者个人不得以任何理由侵犯公民的通信自由和通信秘密。”此规定为命令性规则

　　D. 《医疗事故处理条例》第62条规定：“军队医疗机构的医疗事故处理办法，由中国人民解放军卫生主管部门会同国务院卫生行政部门据本条例制定。”此规定为准用性规则

　　参考答案:A

　　解析:B项为任意性规则。C项为禁止性规则。D项为委任性规则。故A项 正确。