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2016年司法考试《卷一》模拟习题【2】

【 liuxue86.com - 司法考试一卷 】

  三、不定项选择题。每题所设选项中至少有一个正确答案,多选、少选、错选或不选均不得分。本部分含86-100题。每题2分。共30分。

  86某国有企业因不能清偿到期债务而决定申请破产重整,对企业实施拯救。其拯救措施之一是进行裁员。根据有关法律规定,请回答86-88题。

  依照《劳动合同法》的规定,企业在重整期间需要裁减人员时,应采取的程序有:

  A.应当向工会或全体职工说明情况,听取意见

  B.应当召集职工代表大会,对裁员方案进行表决

  C.裁员方案应当公布,并允许被裁减人员提出异议

  D.裁员方案实施前,应当向劳动行政部门报告

  参考答案:A,D系统解析:AD。《劳动合同法》第41条规定:“有下列情形之一,需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的,用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况,听取工会或者职工的意见后,裁减人员方案经向劳动行政部门报告,可以裁减人员:(一)依照企业破产法规定进行重整的;(二)生产经营发生严重困难的;(三)企业转产、重大技术革新或者经营方式调整,经变更劳动合同后,仍需裁减人员的;(181)其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化,致一恒劳动合同无法履行的。裁减人员时,应当优先留用下列人员:(一)与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的;(二)与本单位订立无固定期限劳动合同的;(三)家庭无其他就业人员,有需要扶养的老人或者未成年人的。用人单位依照本条第一款规定裁减人员,在六个月内重新招用人员的,应当通知被裁减的人员,并在同等条件下优先招用被裁减的人员。”所以AD项是正确的。

  87对于被裁减人员,应当给予的待遇有:

  A.依照国家有关规定给予经济补偿

  B.制定职工安置预案,予以妥善安置

  C.承诺企业在6个月内录用人员时予以优先录用

  D.承诺企业在重整成功后予以重新录用

  参考答案:A,B,C系统解析:《劳动合同法》第41条第3款规定:“用人单位依照本条第一款规定裁减人员,在六个月内重新招用人员的,应当通知被裁减的人员,并在同等条件下优先招用被裁减的人员。”

  该法第46条规定:“有下列情形之一的,用人单位应当向劳动者支付经济补偿:(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的;(二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的;(三)用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的;(四)用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的;(五)除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同,劳动者不同意续订的情形外,依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的;(六)依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的;(七)法律、行政法规规定的其他情形。”所以AC项正确;又因为制定劳动法的目的是保护劳动者的合法权益,维护发展和谐稳定的劳动关系,劳动者处于弱势地位,制定职工安置预案,予以妥善安置,正是为了保护劳动者的合法权益,是企业应尽义务,故B可选,所以ABC为本题正确选项。

  88不得被裁减的企业人员有:

  A.管理层、技术骨干和劳动模范

  B.患病或者负伤,在规定的医疗期内的

  C.在孕期、产期、哺乳期内的女职工

  D.患本单位职业病或者因工负伤并被确

  认丧失或者部分丧失劳动能力的

  参考答案:B,C,D系统解析:根据《劳动合同法》第42条的规定:“劳动者有下列情形之一的,用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同:(一)从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查,或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的;(二)在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的;(三)患病或者非因工负伤,在规定的医疗期内的;(四)女职工在孕期、产期、哺乳期的;(五)在本单位连续工作满十五年,且距法定退休年龄不足五年的;(六)法律、行政法规规定的其他情形。”根据该条可知本题应当选BCD项。

  89关于我国立法权的分配,下列说法正确的是:

  A.深圳市人大常委会和广东省人大均有权制定经济特区法规

  B.山东省人大砘权改变或撤销山东省人大常委会批准的济南市人大制定的地方性法规

  C.自治条例、单行条例的变通规定优先于上位法适用

  D.全国人大常委会有权改变或撤销其授权国务院制定的行政法规

  参考答案:A,B系统解析:c项中自治条例、单行条例优先于法律、行政法规、地方性法规、规章,但不优先于宪法。D项中只能撤销。依据《立法法》第65条、第88条的规定,AB项说法正确。所以选AB。

  90某企业在濒临破产进行法定整顿期间,决定裁减人员。在出现下列l情形时,依据《劳动合同法》的规定,可以裁减的人员是:

  A.刘某,为该车间的技术骨干

  B.李某,因工负伤并被确认部分丧失劳动能力的

  C.赵某,怀孕4个月

  D.谢某,为修理车伺的工人

  参考答案:A,D系统解析:根据《劳动合同法》第42条的规定:“劳动者有下列情形之一的,用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同:(一)从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查,或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的;(二)在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的;(三)患病或者非因工负伤,在规定的医疗期内的;(四)女职工在孕期、产期、哺乳期的;(五)在本单位连续工作满十五年,且距法定退休年龄不足五年的;(六)法律、行政法规规定的其他情形”根据该条第3、4项的规定可知,BC项规定的人员不得被裁员。故本题AD项符合题意,为应选项。

  91英国卡梅公司与新加坡利多公司签订了出口200吨奶酪的合同,交易条件为DAT新加坡,卡梅公司委托英国皇家苏格兰银行做托收,皇家苏格兰银行委托巴克莱银行新加坡分行代为收取货款。利多公司在收到巴克莱银行的付款通知后未付款赎单,后试图无单提货,被承运人拒绝。卡美公司得知这一消息,向巴克莱银行发出两份电文,第一份电文要求该银行采取行动保护货物在目的港的安全,第二份电文要求巴克莱银行在新加坡作成拒绝证书。两份电文的要求均遭到巴克莱银行的拒绝。后货物在码头全损。根据《托收统一规则》及其他贸易惯例,下列判断错误的有:

  A.货物运抵新加坡后,买方应及时安排人员卸货

  B.卡梅公司与巴克莱银行之间是委托合同关系,故卡梅公司有权向巴克莱银行提出保全货物的要求

  C.卡梅公司无权向巴克莱银行发出上述要求,其应通过苏格兰皇家银行向巴克莱银行提出保全货物的要求,此时巴克莱银行无权拒绝

  D.货物的全损,应由买方承担

  参考答案:A,B,C系统解析:ABC。DAT的意思是运输终端交货,卖方在货物到达目的地港口码头/机场/车站后将货物卸下交给买方。故卖方负责卸货。A项错。在托收关系中委托人与代收行没有直接合同关系,除非其明确同意,银行也没有义务对货物的安全负责,银行只对单据负责,故卖方无权要求代收行对货物采取保全措施。即使通过托收行向代收行发出保全货物的指示,代收行也可以拒绝,且对货损不承担责任。故选项BC错误。D项正确,因为货物发生全损是在码头,说明是卖方已经将货物卸下,此时卖方已尽到其义务,买方应自货物卸下后承担相关风险。

  92某企业防治污染的设施年久老化,需拆除重建。根据《环境保护法》的规定该企业应履行下列哪个(些)程序?

  A.旧设施拆除经企业上级主管部门批准后即可实施

  B.旧设施拆除须经所在地环保局同意后方可实施

  C.新设施建成后应当按规定报请捡收

  D.新设施建设期间该企业必须停止生产

  参考答案:B,C系统解析:《环境保护法》第26条第2款规定:“防治污染的设施不得擅自拆除或者闲置,确有必要拆除或者闲置的,必须征得所在地的环境保护行政主管部门同意。”所以A项是错误的,B项是正确的。

  该法第26条第1款规定:“建设项目中防治污染的设施,必须与主体工程同时设计、同时施工、同时投产使用。防治污染的设施必须经原审批环境影响报告书的环境保护行政主管部门验收合格后,该建设项目方可投入生产或者使用。”所以c项是正确‘的。根据《环境保护法》的规定,新设施建设期间并不要求企业一定停止纠产,所以D项不应选。

  93张某是经中国的劳务公司培训并前往日本务工的家政服务人员,在日本工作期间,由于劳动报酬、劳动权利等问题引发争议,后在中国某法院涉诉,关于该案的法律适用,正确的有:(  )

  A.可能适用日本法律,因为日本是工作地

  B.必须适用日本法律,因为日本是用人单位主营业地

  C.必须适用中国法律,因为要保障中国劳动者的合法权益

  D.可能适用中国法律,因为中国是劳务派出地

  参考答案:A,D系统解析:根据《涉外民事关系法律适用法》第43条的规定,劳动合同,适用劳动者工作地法律;难以确定劳动者工作地的,适用用人单位主营业地法律。劳务派遣,可以适用劳务派出地法律。本题中,劳动者工作地在日本;同时,其属于劳务派遣,劳务派出地为中国。B、C两项失于绝对。

  94关于法律证成,下列说法正确的有:

  A.内部证成无法保障法律适用前提的正当性

  B.外部证成必然涉及内部证成、

  C.外部证成可以有效保障法律适用前提的正当性

  D.内部证成越细致,法律决定的说服力就越强

  参考答案:A,B,C,D系统解析:ABCD。法律证成可分为内部证成和外部证成,即法律决定必须按照一定的推理规则从相关前提中逻辑地推导出来,属于内部证成。关涉的只是从前提到结论之间推论是否是有效的,而推论的有效性或真值依赖于是否符合推理规则或规律;对法律决定所依赖的前提的证成属于外部证成。关涉的是对内部证成中所使用的前提本身的合理性,即对前提的证立。由此可见,ABCD选项正确。.

  95在中国人世承诺中,“非市场经济承诺”使得其他WTO成员针对中国非市场经济导向型产品在据反倾销规范比较价格时,可以使用下列哪种价格或成本确定正常价值?

  A.进口国价格或成本

  B.国际市场价格或成本

  C.替代国价格或成本

  D.第三国价格或成本

  参考答案:C系统解析:在《中国人世议定书》生效后15年的时间内,对中国产品的出口,进口成员在据反倾销规范比较价格时,针对市场经济导向型企业,使用中国受调查产业的价格或成本;针对非市场经济导向型企业,使用所谓的替代国价格或成本。选项C正确。

  96下列何种表述符合权利与义务的一般关系?

  A.法律权利和义务相互依存

  B.权利和义务具有一定的界限区别

  C.在任何历史时期,权利总是第一性的,义务总是第二性的

  D.权利是义务,义务也是权利

  参考答案:A,B系统解析:AB。权利与义务的存在和发展都必须以另一方的存在和发展为条件,因此,法律权利和义务相互依存,故选项A正确。权利与义务都有一个适度的范围和限度。权利的行使不能损害公共利益和他人的权利,义务的承担以法律的规定为限,故选项B正确。一般而言,在等级特权社会,法律制度往往强调以义务为本位,权利处于次要的地位;而在民主法治社会,法律制度较为重视对个****利的保护,此时,权利是第一性的,义务是第二性的。因此,并不是任何历史时期,权利总是本位的、第一性的,故选项C错误。对于公民而言,权利意味着利益,而义务意味着负担,因此公民权利与义务并不是一回事;权利是人们能否为或不为一定行为的资格,义务是人们为或不为一定行为的必要性,故权利和义务并不相等。因此,D选项错误。故本题答案为AB。

  97关于法律论证中的内部证成和外部证成,下列哪一选项是正确的?

  A.法律论证中的内部证成和外部证成之间的区别表现为,内部证成是针对案件事实问题进行的论证,外部证成是针对法律规范问题进行的论证

  B.无论内部证成还是外部证成都不解决法律决定的前提是否正确的问题

  C.内部证成主要使用演绎方法,外部证成主要使用归纳方法

  D.无论内部证成还是外部证成都离不开支持性理由和推理规则

  参考答案:D系统解析:法律决定的合理性取决于下列两个方面:一方面法律决定是按照一定的推理规则从前提中推导出来的,另一方面,推导法律结论所依赖的前提是合理的,正当的。前者为内部证成,后者为外部证成。因此,A项说法错误。

  内部证成关涉的只是从前提到结论之间推论是否有效的,而推论的有效性或真值依赖于是否符合推理规则或规律。外部证成关涉的是对内部证成中所使用的前提本身的合理性,即对前提的证立。因此。外部证成解决法律决定的前提是否正确的问题,所以8项说法错误。

  三段论是一种演绎方法,外部证成是将一个新的三段论附加在论证的链条中。所以,内部证成和外部证成适用的都是演绎方法。选项c说法错误。

  法律人在适用法律的过程中,无论是依据一定的法律解释方法所获得的法律规范即大前提,还是根据法律所确定的案件事实即小前提,都是用来向法律决定提供支持性理由的。选项D说法正确。

  98安徽省青龙水泥集团决定再投资兴建一座水泥厂,为便于工程尽快开工,该集团管理层决定暂时停止其他工程,全力进行主体工程,待主体玉程完工后再补建其他工程,2000年年底,该水泥厂在防治污染设施未建成的情况下即投入生产,后来,防治污染设施虽然建成,但为节省资金一直未启用,附近居民向环保部门进行了举报,经查,该厂建成以后给当地的河流、空气造成了严重的污染。下列表述正确的是:

  A.如果环境保护行政主管部门要求该厂限期治理完毕,到期该厂却未能完成任务,环保行政主管部门可以责令该厂停产、关闭

  B.如果环保行政主管部门要求该厂限期治理,但该厂逾期未完成治理任务,环保行政主管部门可对该厂有关责任人员给予行政处分

  C.假如附近居民最早发现该厂造成的污染是在2006年3月1日,那么他们最迟应当在2008年3月1日向该厂主张权利,否则将因诉讼时效已过而丧失胜诉权

  D.如水泥厂对环保行政主管部门的处罚决定不服,不必先向作出处罚决定的上一级机关申请复议,即可直接向人民法院起诉

  参考答案:D系统解析:D。《环境保护法》第39条规定:“对经限期治理逾期未完成治理任务的企业事业单位,除依照国家规定加收超标准排污费外,可以根据所造成的危害后果处以罚款,或者责令停业、关闭。前款规定的罚款由环境保护行政主管部门决定。责令停业、关闭,由作出限期治理决定的人民政府决定;责令中央直接管辖的企业事业单位停业、关闭,须报国务院批准。”根据此条,责令停业、关闭,须由做出限期治理决定的人民政府决定,环境保护行政部门无权做出决定,故A项错误。该法第38条规定:“对违反本法规定,造成环境污染事故的企业事业单位,由环境保护行政主管部门或者其他依照法律规定行使环境监督管理权的部门根据所造成的危害后果处以罚款;情节较重的,对有关责任人员由其所在单位或者政府主管机关给予行政处分。”从此条可以看出,即使造成了重大污染事故,且情节严重,环境保护行政部门也无权自行对责任人员进行处分,而只能由其所在单位或政府主管机关给予行政处分,故B项错误。该法第40条规定:“当事人对行政处罚决定不服的,可以在接到处罚通知之日起十五日内,向作出处罚决定的机关的上一级机关申请复议;对复议决定不服的,可以在接到复议决定之日起十五日内,向人民法院起诉。当事人也可以在接到处罚通知之日起十五日内,直接向人民法院起诉。当事人逾期不申请复议,也不向人民法院起诉,又不履行处罚决定的,由作出处罚决定的机关申请人民法院强制执行。”根据此条,D项正确。该法第42条规定:“因环境污染损害赔偿提起诉讼的时效期间为三年,从当事人知道或者应当知道受到污染损害时起计算。”根据此条,环境侵权诉讼的时效为3年,故C项错误。综上,本题应选D。

  99根据《土地管理法》规定,在下列情况下使用集体土地从事建设不需要经过国家征收的是:

  A.兴办乡镇企业

  B.建设经济适用房

  C.乡村公共设施建设

  D.乡村公益事业建设

  参考答案:A,C,D系统解析:《土地管理法》第43条规定:“任何单位和个人进行建设,需要使用土地的,必须依法申请使用国有土地;但是,兴办乡镇企业和村民建设住宅经依法批准使用本集体经济组织农民集体所有的土地的,或者乡(镇)村公共设施和公益事业建设经依法批准使用农民集体所有的土地的除外。前款所称依法申请使用的国有土地包括国家所有的土地和国家征收的原属于农民集体所有的土地。”故ACD项当选。

  100某服装厂招收30名工人,并要求每名工人交纳1000元的“入厂费”。后由于销路不好,该服装厂几乎处手停产状态,遂提出变更原劳动同,工人不同意,服装厂宣布解除劳动合同,退还1000元“入厂费”,不再给予其他补偿。服装厂的行为中违法的是:

  A.未给予工人经济补偿

  B.要求工人交“入厂费”

  C.单方面解除劳动合同

  D.单方面提出变更劳动合同

  参考答案:A,B系统解析:依《劳动合同法》第46条第1款第4项的规定,用人单位经济性裁员的。应向劳动者支付经济补偿。本题中服装厂因停产,可以依《劳动合同法》第41条进行经济性裁员,但应支付经济补偿。所以服装厂可以单方变更或解除劳动合同。故CD项正确,A项错误。该法第9条规定:“用人单位招用劳动者,不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件,不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。…”“人厂费”实质上就是保证金,是法律所禁止的。所以B项也是违反《劳动合同法》的。

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