2018年司法考试三卷《民法》知识点：占有的分类

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　　2018年司法考试三卷《民法》知识点：占有的分类

　　1.有权占有与无权占有

　　(1)有权占有。指有本权的占有。换言之，凡对物享有占有的物权、债权、监护权等，均为有权占有。所有权人、建设用地使用权人、留置权人、质权人的占有为有权占有(本权为物权);借用人、承租人、保管人、运输人、买受人的占有亦属有权占有(本权为债权)。替孩子保管财产的父母对财产的占有属于有权占有(本权为监护权)。

　　(2)无权占有。指欠缺本权的占有。遗失物拾得人的占有(构成无因管理的除外)、小偷对脏物的占有、无效买卖合同中买受人的占有、租赁期届满后承租人对租赁物的占有均为无权占有。

　　区分的意义：①《物权法》第34条规定的返还原物请求权的构成要件之一，系相对人为无权占有人。对有权占有人，物权人不得行使返还原物请求权。②根据《物权法》第230条，因侵权行为占有他人动产的，非为合法占有，不成立留置权。③《物权法》第242、243、244条是关于无权占有的规定，不能用于调整有权占有。

　　【例1】甲将手机借给乙，乙擅自质押给不知情的丙。甲知道后以指示交付的方式将手机出售给丁。①丙善意取得手机的质权，对手机的占有为有权占有。②在甲将手机所有权让与丁之前，甲对丙不享有返还原物请求权，因为丙是有权占有。③在甲将手机所有权让与丁以后，丁对丙也不享有返还原物请求权，因为丙是有权占有。④物权，监护权都是绝对权，因此，基于物权、监护权取得的有权占有具有绝对性(对天下所有人均成立有权占有)。在丙的质权消灭之前，丙对甲和丁均构成有权占有。

　　【例2】甲将房屋出售给乙，交付了房屋，但没有办理过户登记。后甲又将房屋出售给不知情的丙，且给丙办理了过户登记。①根据区分原则，甲、乙之间的买卖合同有效，乙基于合同债权对房屋的占有为有权占有。在将房屋出售给丙之前，所有权人甲不得对乙行使返还原物请求权。②债权具有相对性，因此乙基于债权取得的有权占有也具有相对性(仅对债的当事人构成有权占有)，乙相对于丙则属无权占有。新的所有权人丙可对乙行使返还原物请求权。③此例在考查《物权法》第34条规定的返还原物请求权方面具有绝对的重要性!

　　【特别提示】虽说“基于债权取得的有权占有具有相对性”，但“占有连续”应作不同处理。(1)例如：甲将房屋出卖给乙，交付了房屋，尚未办理过户登记，乙未经甲允许，将房屋出卖(或出租)给丙，并将房屋交付给丙。丙对甲属于有权占有，原因是占有连续。(2)再例如：甲将房屋出租给乙，交付了房屋，乙经过甲的同意，将房屋转租给丙，并交付房屋。丙对甲属于有权占有，原因也是占有连续。(3)结合前面两个例子来看，占有连续(又称占有连锁)有三个要件：①中间人(乙)对所有人(甲)构成有权占有;②直接占有人(丙)须自中间人(乙)处基于一定法律关系(租赁;连环买卖等)取得占有的权利;③中间人(乙)有权利将直接占有移转给他人(丙)。

　　2.善意占有与恶意占有

　　这是对“无权占有”的再分类，有权占有不能进行善意与恶意区分。

　　(1)善意占有。指占有人不知道也不应当知道缺乏占有的本权而占有，即无权占有人的主观状态为不知情且无怀疑。例如：小偷甲将偷来的手表出卖给“不知情”的乙，乙的占有为善意占有。买卖合同无效，不知无效事由的买受人的占有为善意占有。

　　(2)恶意占有。指占有人明知无占有的权利，或者虽非明知但仍有所怀疑所形成的占有。例如：小偷甲将偷来的手表出卖给“知情”的乙，乙对手表的占有即为恶意占有。拾得人对遗失物的占有亦为恶意占有(但拾得人发出招领公告或者通知失主后，构成无因管理，拾得人的无权占有变更为有权占有，那就谈不上恶意占有了!)。

　　在司法考试中，区分二者的意义最为重大：①权利人请求返还占有物时，善意占有人有权请求权利人支付保管、维修等必要费用;恶意占有人则否(《物权法》第243条)。②无权占有的标的物 因“使用”遭受损害的，恶意占有人应当承担赔偿责任;善意占有人不承担赔偿责任(《物权法》第242条)。③无权占有的标的物毁损、灭失的，无权占有人均应返还补偿金、赔偿金或者保险金。没有补偿金、赔偿金或者补偿金，或者尚有损失没有得到弥补的，善意的自主占有人，“不论是否具有过错”，均不承担损害赔偿责任;恶意占有人(无论自主、他主占有)“不论是否具有过错”，均应承担损害赔偿责任;善意的他主占有人因超越假想的占有权对占有物造成的损害，应承担赔偿责任，否则不承担赔偿责任(《物权法》第244条)。注意：这些问题很重要，后面还要专门讲到。

　　【例3】甲的马丢失，被乙拾得，乙将该马出质给不知情的丙。因债务人不清偿到期债务，丙将该马变卖并就卖得价款清偿债务。①因马为遗失物，丙不能善意取得质权，丙对马的占有为无权占有，但为善意的他主占有。②由于丙不是马的质权人，丙没有拍卖、变卖该马的权利。③但是由于丙是善意的他主占有人(虔诚地相信自己就是马的质权人)，丙享受善意保护，丙出卖该马并未超越假想的占有权(假想的质权)，即使因此给甲造成损失，甲也不得请求丙承担损害赔偿责任(甲只能要求丙返还现存的不当得利)。

　　【例4】甲的马丢失，被乙拾得，乙将该马出质给不知情的丙。丙长期使用该马拉货，马因劳累过度死亡。①和【例3】一样，丙不能善意取得质权，丙对马的占有为无权占有，但为善意的他主占有。②即使是真正的质权人，对质物也不享有使用的权利。③丙使用该马拉货并将马累死，就超越了丙假想的占有权之范围，就此不能享受善意保护，甲有权请求丙承担损害赔偿责任(当然，甲对丙也享有返还现存不当得利的权利)。

　　【概念辨析】 【善意占有】VS【善意取得】①善意占有中的善意的内容，指占有人虽为无权占有，但不知道也不应当知道自己的占有欠缺占有的权源。例如：甲的手机丢失，被乙拾得，乙作为生日礼物送给不知情的丙。丙对手机为无权占有，丙还以为手机是乙买了后送给自己的呢，丙就把自己当成了所有人，丙不知道自己欠缺占有的权利。故丙为善意占有。②善意取得中的善意的内容，指第三人不知该交易属于无权处分。例如：甲将手机借给乙使用，乙擅自将该手机作为己有出卖给不知情的丙，并交付。乙擅自出卖甲所有的手机，构成无权处分，但丙以为乙出卖的是自己的手机，不知乙的行为属于无权处分，因符合《物权法》第106条规定的条件，丙善意取得该手机所有权，甲对手机的所有权消灭。须注意：丙善意取得后，是手机的所有权人，对手机构成有权占有，就不可能属于善意占有了(为什么?)。

　　3.直接占有与间接占有

　　(1)直接占有。指直接对物进行事实上的管领和控制。例如：质权人、承租人、保管人、借用人的占有为直接占有。

　　(2)间接占有。指虽未直接占有某物，但依据一定的法律关系而对于直接占有人享有返还占有请求权，从而间接管领和控制该物。间接占有的构成要件有三：①具有出租、借用、保管、质押等占有媒介关系(须注意：只要具有成立占有媒介关系的合意，即使占有媒介关系无效，也不影响占有媒介关系的成立)(见【例5】);②对直接占有人享有返还请求权(见【例6】);③直接占有人为他主占有。例如：出质人、出租人、寄托人为间接占有人(见【例7】)。

　　【例5】甲的手机丢失，被乙拾得并据为己有。①乙为直接占有。②由于甲、乙间无占有媒介关系，故甲不是间接占有人。甲的占有完全丧失。

　　【例6】甲将手机出售给乙，并交付，但乙一直未支付手机价款。①乙为直接占有。②由于甲对手机无返还请求权，故甲对手机不构成间接占有。③甲的占有已经因为交付的合意而终局地丧失，因为这是买卖合同!赠与合同也一样!

　　【例7】甲将手机借给乙，不久，乙对甲表示自己对手机享有所有权，拒不返还。①乙为直接占有。②乙对甲表示自主占有的意思，不再属于他主占有，甲的间接占有消灭。

　　分类的用处：①交付既可以通过移转直接占有完成(现实交付与简易交付)，也可以通过移转或者创设间接占有完成(指示交付与占有改定)。这是占有制度与交付制度之间的亲密关系。②直接占有可以独立存在;间接占有不能独立存在。③间接占有可以形成占有阶梯，形成多层次间接占有;直接占有则否(见【例8】)。④《物权法》第34条规定的返还原物请求权之相对人，既包括无权的直接占有人，也包括无权的间接占有人(见【例9】)。⑤《物权法》第245条规定的占有保护请求权，既保护直接占有人，又保护间接占有人(见【例10】)。

　　【例8】甲将自己的三间房屋出租给乙，乙将这三间房屋出租给丙，丙又将其中的一间出租给甲。①对于这三间房屋，丙属于直接占有，乙属于第一层次的间接占有，甲属于第二层次的间接占有。②对于甲向丙租赁的这间房屋，甲(作为承租人)属于直接占有，丙属于第一层次的间接占有，乙属于第二层次的间接占有，甲(作为所有人)属于第三层次的间接占有。

　　【例9】甲的手机丢失，被乙拾得，乙出借给丙。①甲有权对丙行使返还原物请求权，因为丙为无权的直接占有人。②甲也有权对乙行使返还原物请求权，因为乙为无权的间接占有人。

　　【例10】甲将手机出借给乙，被丙抢走。①甲有权对丙行使占有回复请求权，因为甲的间接占有被侵夺。甲有权请求丙将手机返还给乙(若乙不接受，甲有权请求返还给自己)。②乙有权对丙行使占有回复请求权，因为乙的直接占有被侵夺。