2018年司法考试四卷《案例分析》习题答案八

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　　2018年司法考试四卷《案例分析》习题答案八

　　【案例一】

　　赵某从某公司购进冰箱50台，已付50%的货款，后发现有质量问题，拒付余款。某公司遂举报赵某诈骗，区公安局决定对赵某拘留。经区人民检察院批准，赵某被逮捕，区人民检察院提起公诉，区人民法院判决赵某构成诈骗罪，并追缴赃款。50台冰箱被法院拍卖共得款15万元。赵某不服提出上诉，后中级人民法院改判赵某无罪。赵某决定对司法机关错误羁押和追缴行为造成的损失提起赔偿请求。

　　【问题】

　　(1)赵某应当依据什么法律提出赔偿要求?

　　(2)赵某可以向谁提出赔偿要求?

　　(3)鉴于50台彩电已被拍卖，所得款项应如何处理?

　　(4)对赵某被错误羁押的损失如何计算赔偿金?

　　【参考答案】

　　(1)应依据我国国家赔偿法。

　　(2)根据我国国家赔偿法的有关规定，对没有犯罪事实或者没有事实证明有犯罪重大嫌疑的人错误拘留的，作出拘留决定的机关为赔偿义务机关;二审改判为无罪的，作出一审判决的人民法院和作出逮捕决定的机关为共同赔偿义务机关。故而本案中赵某可以向区公安局、区人民检察院和区人民法院提出赔偿请求。

　　(3)据我国国家赔偿法的有关规定，财产已经拍卖的，给付拍卖所得的价款，所以应给付赵某拍卖冰箱所得的价款15万元。

　　(4)根据我国国家赔偿法的有关规定，每日赔偿金按上年度国家职工的日平均工资计算给与赔偿。

　　【案例二】

　　被告人王某因犯贪污罪被某市中级人民法院一审判处死刑，剥夺政治权利终身。王某不服提出上诉，本案经省高级人民法院二审，维持对王某的死刑判决。判决宣告后，报经最高人民法院核准后，由最高人民法院院长签发了执行死刑命令。中级人民法院接到最高法院院长签发的执行死刑命令后，决定在10日以内交付执行。执行前，王某以书面形式向中级人民法院揭发他人重大犯罪事实。该院认为王某为多活几天，此举纯属虚构，遂予以口头驳回，按期执行死刑。执行前，中级法院张贴布告公布并游街示众，同时通知罪犯家属。死刑采用注射方法在看守所内执行。执行后，对罪犯验明正身，并将执行情况报告最高人民法院。

　　【问题】本案的死刑执行程序存在哪些违反法律规定之处?

　　【参考答案】

　　本案对死刑判决的执行存在以下违法之处：

　　(1)决定交付执行的期限不正确。《刑事诉讼法》第211条规定，下级人民法院接到最高人民法院执行死刑的命令后，应当在7日以内交付执行。”本案的中级人民法院在10日之内交付执行有误。

　　(2)中级法院对罪犯王某在执行前书面揭发重大犯罪事实，不经查实，就以他为“多活几天，纯属虚构”为由，口头驳回的做法不符合法律的规定。《刑事诉讼法》第211条第2款规定，在执行前发现罪犯揭发重大犯罪事实可能需要改判的，应当停止执行，并且立即报告最高人民法院，由最高人民法院做出裁定。而本案的中级法院不是依法停止执行，而是如期执行，因此是错误的。

　　(3)执行死刑前，中级法院将王某游街示众是违法的。《刑事诉讼法》第212条第5条规定，执行死刑应当公布，不应示众。

　　(4)中级法院对王某验明正身的时间不符合法律规定。《刑事诉讼法》第212条规定对罪犯应当验明正身并讯问其有无遗言、信札，然后交付执行人员执行死刑。本案在执行死刑后再验明正身是错误的。

　　(5)中级人民法院在执行死刑前，未通知同级人民检察院派员临场监督，违背《刑事诉讼法》第8条和第212条第1款的规定。

　　【案例三】

　　被告人刘平，男，46岁，某研究院光学处色度室副主任。

　　被害人张国，男，50岁，该室主任。

　　1999年6月15日17时许，刘平在其工作的003实验室内向实验室主任张国移交仪器时，张正在低头开启仪器，刘突然用装在尼龙布袋里的铝锤猛砸张的头部，后被在场人员制止。刘当场吞服安眠药自杀，经及时送医院抢救脱险。被害人张国经医院诊断为：“头皮裂伤四处，右颞部皮下血肿。”

　　第一审人民法院以故意杀人罪判处被告人刘平有期徒刑8年，刘平不服提出上诉。第二审人民法院于同年12月3日受理本案，经审查发现，上诉人刘平精神状态可疑，杀人动机不明显，遂于12月21日移送本院所在地的XX医院进行精神病医学鉴定，该医院于2000年6月3日鉴定完毕，结论为：刘的行为是在抑郁状态下，受抑郁妄想状态支配而产生的。刘在行为实施时丧失辨认及控制能力，属重度精神病，无责任能力，对其造成的危害后果不负刑事责任。据此，二审法院于同年6月10日直接改判，宣告刘平无罪。

　　【问题】本案二审法院对案件的处理是否正确?为什么?

　　【参考答案】

　　上述案件，第二审人民法院审理程序正确，表现在：

　　(1)二审法院对案件的直接改判正确、合法。《刑事诉讼法》第189条第(3)项规定，第二审人民法院对不服第一审判决的上诉案件，经过审理后，对“原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判，也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判”。在司法实践中，第二审人民法院对事实不清、证据不足的案件，一般都发回原审法院重新审判。其好处在于：(a)便于查证核实事实，便于通知证人出庭作证;(b)有利于保护当事人的上诉权。但是，如果第二审人民法院认为，对于不清的事实和证据自己可以查清，且节省诉讼期限，二审法院就可以不发回原审法院重新审判。上述案件的情况属于后者，所以二审法院直接改判是正确的。

　　(2)二审法院对上述案件的审判期限及移送的鉴定单位都是合法的。《刑事诉讼法》第120条第(2)款规定：“对人身伤害的医学鉴定有争议需要重新鉴定或者对精神病的医学鉴定，由省级人民政府指定的医院进行。”《刑事诉讼法》第122条又规定，对犯罪嫌疑人作精神病鉴定的期间不计人办案期限。该二审法院移送鉴定的X X医院，属于直辖市政府指定的医院，其进行鉴定合法。第二审人民法院从1999年12月3日受理此案，到2000年6月10日作出判决，虽然历经6个月零7天，但是，由于作鉴定的时间不计人办案期限，所以其判决并未超越审限，即期限合法。

　　【案例四】

　　1998年1月15日江都市人民法院公开审理杨飞盗窃一案，公诉人宣读起诉书后，审判人员讯问被告人如下：

　　问：公诉人宣读的起诉书你听清楚了吗?控告你犯盗窃黄铜罪是事事实?

　　答：没有偷那么多，我只偷过一回，150.6公斤，另外300多斤不是我偷的。

　　问：人赃俱获的你就承认，没有当场抓获的就想不承认吗?

　　答：不是，我真没有偷那么多。

　　问：另外的300多斤又是谁偷的呢?

　　答：我说不清楚，当时库房保管制度很乱，好多人可以随便进去。

　　问：你过去怎么交待的?

　　答…。

　　陪审员宣读杨飞1996年11月3日预审笔录：供认偷黄铜400余斤的事实材料。

　　问：这是你的交代吗?过去承认了，今天又为什么不承认呢?