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考研刑法学知识点:量刑

 

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  考研刑法学知识点:量刑

  又称刑罚裁量,是指根据刑法规定,在认定犯罪的基础上,对犯罪人是否判处刑罚,判处何种刑罚以及判处多重刑罚的确定与裁量。

  一、特征

  1、量刑的主体是人民法院

  量刑权是国家刑罚权的重要内容之一,也是人民法院的刑事审判权的题中应有之义,当然应由人民法院行使,其他任何机关、团体或者个人都没有量刑权。因此,量刑的主体是人民法院。

  2、量刑的客体是犯罪人

  量刑是在构成犯罪的基础上,进一步解决是否判处刑罚、判处何种刑罚以及判处多重的刑罚的问题。因此,只有行为已经构成犯罪的人才是量刑的客体。

  3、量刑的性质是刑事司法活动

  量刑是人民法院根据犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度,并参照犯罪人的个人情况,根据刑法的有关规定,对犯罪人裁量再确定刑罚的活动。因此,量刑的性质是刑事司法活动。

  二、量刑情节

  法院对犯罪分子裁量刑罚时应当考虑,据以决定量刑轻重或免除刑罚的情况。

  量刑情节包括酌定情节和法定情节,法定情节包括总则性情节、分则性情节

  三、刑罚情节

  量刑情节是指刑法明文规定或者司法机关酌情确定的定罪事实以外的,体现犯罪严重程度。据以决定对犯罪人是否处刑以及处刑轻重的各种事实情况。

  法定情节:从重情节、从轻情节、减轻情节、免除处罚情节(不含加重情节)。

  应当从重处罚情节:

  应当免除未造成损害的中止犯。

  应当减轻造成损害的中止犯。

  应当减轻、免除:1)防卫过当2)避险过当3)胁从犯4)自首+立功。

  应当从轻、减轻:14

  应当从轻、减轻、免除:从犯

  可以免除:1)自首,犯罪又较轻2)非法种植毒品植物,收获前自动铲除。

  可以从轻、减轻:1)未完全精神病人2)未遂犯3)教唆未遂4)自首5)立功。

  可以减轻、免除:1)在外国犯罪已受刑罚者2)重大立功表现3)追诉前主动交代行贿行为4)追诉前主动交代介绍介绍贿赂行为5)贪污5000

  可以从轻、减轻、免除:1)聋哑、盲人犯罪2)预备犯。

  四、酌定情节

  是指人民法院从审判经验中总结出来,在刑罚裁量时应当灵活掌握酌情适用的情节。酌定情节虽然不是法律所规定的,但是根据立法精神和有关刑事政策,从审判实践经验中总结出来的,因而对于刑罚的裁量也具有重要意义。

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考研刑法学知识点:一般累犯

 

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  考研刑法学知识点:一般累犯

  是指被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子,刑罚执行完毕或者赦免以后,在5年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的犯罪分子。对被假释的犯罪分子,从假释期满之日起开始计算。

  一、成立条件

  (1)前罪与后罪都必须是故意犯罪。这是构成累犯的主观条件。如果前后两罪或者其中一罪是过失犯罪,就不成立累犯。

  (2)前罪被判处有期徒刑以上刑罚,后罪应当判处有期徒刑以上刑罚。这是构成累犯的刑度条件。因此,如果前罪被判处的是拘役、管制或者单处附加刑,那么无论后罪多么严重,也不构成累犯。同样,若前罪被判处了有期徒刑以上刑罚,但后罪应当判处拘役、管制或者单处附加刑,则也不能成立累犯。

  (3)后罪发生的时间,必须在前罪所判处的刑罚执行完毕或者赦免后的5年之内。这是构成累犯的时间条件。

  (4)犯罪分子在犯前罪和后罪时都必须年满十八周岁。如果犯前罪时未满十八周岁,即使犯后罪时已满十八周岁,也不能构成累犯。

  二、特别累犯

  是指危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、黑社会性质的组织犯罪的犯罪分子,在刑罚执行完毕或者赦免以后,在任何时候再犯上述任一类罪的,都以累犯论处。

  特别累犯的构成条件

  (1)前罪和后罪都是危害国家安全罪。

  (2)前罪被判处的刑罚和后罪应判处的刑罚的种类及其轻重不受限制。

  (3)构成危害国家安全罪的特别累犯,不受前后两罪相距时间长短的限制。

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考研刑法学知识点:立功

 

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  考研刑法学知识点:立功

  立功,是指犯罪分子揭发他人的犯罪行为,查证属实的,或者提供重要线索,从而得以侦破其他案件的行为,或者协助司法机关抓获其他嫌疑人的。

  一般立功是犯罪分子到案后检举、揭发他人犯罪行为,包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的的其他犯罪,经查证属实;提供侦破其他案件的重要线索,经查证属实;阻止他人犯罪活动;协助司法机关抓捕其他犯罪犯罪嫌疑人(包括同案犯);具有其他有利于国家和社会的突出表现。

  重大立功是犯罪分子检举、揭发他人重大犯罪行为,提供侦破其他重大案件的线索;阻止他人重大犯罪活动;协助司法机关抓捕其他犯罪重大犯罪嫌疑人(包括同案犯);对国家和社会有其他重大贡献等表现。所称“重大犯罪”、“重点案件”、“重大犯罪嫌疑人”的标准,一般是指犯罪嫌疑人,被告人可能被判处无期徒刑以上刑罚或者案件在本省、自治区、直辖市或者全国范围内有较大影响的情形。

  三种情形不能认定为立功

  1、非犯罪分子本人实施的行为。

  2、没有指明具体犯罪事实的“揭发”行为。

  3、犯罪分子提供的线索或者协助行为对于其他案件的侦破或者其他犯罪分子的抓捕不具有实际作用的。

  处罚

  对于有立功表现的,可以从轻或者减轻处罚;有重大立功表现的,可以减轻或者免除处罚。

  注意《刑法修正案八》中删除了原《刑法》第六十八条第二款的规定,即“犯罪后自首又有重大立功表现的,应当减轻或者免除处罚。”其主要是考虑到“应当减轻或者免除处罚”的规定过于轻纵宽缓,有违罪刑相适应原则。

  注意,自首加一般立功也是可以从轻或者减轻。

  犯罪分子将从以下途径获取的他人犯罪线索予以检举揭发的,均不能认定为立功:(1)通过贿买、暴力、胁迫等非法手段获取的线索;(2)被羁押后与律师、亲友会见过程中违反监管规定获取的线索;(3)本人以往查办犯罪职务活动中掌握的线索;(4)从负有查办犯罪、监管职责的国家工作人员处获取的线索。

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考研刑法学知识点:自首

 

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  考研刑法学知识点:自首

  自首是指犯罪后自动投案,向公安、司法机关或其他有关机关如实供述自己的罪行的行为。我国刑法规定,自首的可以从轻或减轻处罚。其中,犯罪较轻的可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯,如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的,以自首论。现也指主动如实的承认自己的错误。

  一、自首条件

  自动投案的认定可以从两个方面来进行审查:一是时间;二是方式和动机。

  1、自首投案的方式和动机。犯罪分子出于真诚悔罪自动投案的自首,犯罪分子虽有投案的诚意,但由于伤病不能投案的而委托他人代为投案,或首先信电投案的等一切方式,总之不论采取何种方式和出于何种动机都属于投案自首。

  2、犯罪分子必须如实供述自己的罪行。这是自首的本质特征。犯罪分子供述的必须是自己实施并由自己承担刑事责任的犯罪事实。共同犯罪案件中的犯罪分子自首时,不仅要求供述自己的犯罪事实,而且要交待所知的共同犯罪,如果是主犯必须揭发同案犯的罪行。否则,不构成自首。

  3、犯罪人愿意接受国家的审查和追诉。犯罪人主动的听候司法机关的侦查、起诉、审判活动是衡量犯罪人是否悔改的重要表现之一。如果投案后,又逃脱司法机关对他采取的强制措施;或仅以电信方式交待罪行,久不归案的;或偷偷把赃物送到司法机关门口,不肯讲明身份;这些明显是不愿接受国家的制裁的表现,不能以自首论,只能视为悔罪的一般表现。

  二、自首认定

  1、自动投案

  自动投案,是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉,或者虽被发觉,但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时,主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。

  2、如实供述罪行

  如实供述自己的罪行,是指犯罪嫌疑人自动投案后,如实交代自己的主要犯罪事实。

  3、特别自首

  根据刑法第67条第2款的规定,被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和已宣判的罪犯。

  被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和已宣判的罪犯,如实供述司法机关尚未掌握的罪行,与司法机关已掌握的或者判决确定的罪行属同种罪行的,可以酌情从轻处罚;如实供述的同种罪行较重的,一般应当从轻处罚。

  4、未掌握罪行

  所谓“还未掌握”,是指司法机关尚不知道犯罪发生,或者虽然知道犯罪发生,但不知道犯罪人是谁以及虽有个别线索或证据使司法机关对某人产生怀疑,但还不足以据此将其确定为犯罪嫌疑人。

  5、已掌握罪行

  “已掌握的罪行”必须是依照法律规定构成犯罪的行为。2019考研冲刺班

  根据我国刑事诉讼法第12条的规定:“未经人民法院依法判决,任何人都不得确定有罪”。是否属于“罪行”必须经人民法院依法审理判决认定。

  其他罪行

  最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释第2条规定,所谓“其他罪行”,是指“与司法机关已掌握的或者判决确定的罪行属不同种的罪行”。倘若如实供述司法机关尚未掌握的罪行...

考研刑法学知识点:数罪并罚

 

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  考研刑法学知识点:数罪并罚

  数罪并罚是刑法中规定对一人犯数罪的情况下的一种量刑情节,对于数罪并罚的,分先减后并和先并后减两种,要区分不同情况分别适用。

  数罪并罚的“实质”:解决或协调行为人所犯数罪的宣告刑与执行刑间的关系。

  一、数罪并罚原则

  1、并科原则(相加原则):将行为人所犯数罪分别宣告的各罪刑罚绝对相加、合并处罚。

  2、吸收原则:以重并轻,采取重罪吸收轻罪或重刑吸收轻刑的原则。

  3、限制加重原则(限制并科原则):对所犯数罪,依最重犯罪的刑罚加重处罚,或者在总和刑以下,数刑中最高刑期以上,决定执行的刑期,并规定不得超过一定的期限。

  中国“限制加重原则”特点:1)采用双重限制加重2)合并处罚刑期,在数刑中最高刑期以上,可能突破有期自由刑的法定最高刑3)不得将同种有期自由刑升格。

  4、折衷原则:对数罪分别判刑,根据不同情况,分别采取吸收、合并、限制加重等不同的处罚原则:如数罪中有判处死刑或者无期徒刑的,采用吸收原则,即只执行死刑或者无期徒刑,排除其他轻刑;对判处几个有期徒刑、拘役等刑罚的,采用限制加重原则,即在总和刑期以下、几个刑中最高刑期以上,决定执行的刑期,并不得超过一定期限;对判处有期徒刑又判处罚金等刑罚的,采用合并原则,合并执行。

  宣告的数个主刑有数个死刑或最重为死刑,适用吸收原则,执行一个死刑。

  宣告的数个主刑有数个或最重为无期徒刑,适用吸收原则,执行一个无期徒刑。

  宣告的数个主刑为有期自由刑,采用限制加重原则合并处罚。

  数罪中有附加刑,采用并科原则,仍须执行。

  二、数罪并罚的特征

  1、数罪特征:即一人犯有数罪。这是适用数罪并罚的前提。因此,正确适用数罪并罚,首先应当注意正确区别一罪与数罪。行为人以两个或两个以上的犯罪故意或过失,实施两个或两个以上的行为,具备两个或两个以上犯罪构成的,就是数罪。只有对实施了数罪的人,才能进行并罚。

  2、时间特征:即数罪必须是在法定期限以内发生的。根据我国刑法的规定,刑罚执行完毕以前发现行为人犯有数罪的,实行数罪并罚。

  3、原则特征:即对一人所犯的数罪合并处罚,在对各罪分别定罪量刑的基础上,按照法定的原则决定应执行的刑罚。

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考研刑法学知识点:减刑

 

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  考研刑法学知识点:减刑

  减刑,是指对原判刑期适当减轻的一种刑法执行活动。

  一、减刑的对象条件

  减刑只适用于被判处管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子。只要是被判处上述四种刑罚之一的犯罪分子,无论其犯罪行为是故意还是过失,是重罪还是轻罪,是危害国家安全罪还是其他刑事犯罪,如果具备了法定的减刑条件都可以减刑。

  注意:1、死缓考验期届满后减为无期徒刑、有期徒刑;2、死缓、无期徒刑减为有期徒刑时,剥夺政治权利期限相应减为3~10年,不属于《刑法》78条规定的减刑。

  二、减刑的实质条件

  “可以”减刑的实质条件:犯罪分子在刑罚执行期间认罪遵守监规、接受教育改造、确有悔改表现,或者有立功表现。

  悔改表现:1、认真服法;2、认真遵守监规、接受教育改造;3、积极参加政治、文化、技术学习;4、积极参加劳动、完成生产任务。

  立功表现:1、检举、揭发监内外犯罪活动,或提供重要破案线索,经查证属实;2、阻止他人犯罪活动;3、生产、科研中进行技术革新,成绩突出;4、抢险救灾或排除重大事故中表现积极;5、其他有利于国家、社会的突出事迹。具备其中一点即可。

  “应当”减刑的实质条件:犯罪分子在刑罚执行期间有重大立功表现。

  重大立功

  1、阻止他人重大犯罪活动的;

  2、检举监狱内外重大犯罪活动,经查证属实的;

  3、有发明创造或者重大技术革新的;

  4、在日常生产、生活中舍己救人的;

  5、在抗御自然灾害或者排除重大事故中,有突出表现的;

  6、对国家和社会有其他重大贡献的。

  三、减刑的限度条件

  减刑的限度,是指犯罪分子经过减刑以后,应当实际执行的最低刑期。

  减刑的限度为:减刑以后实际执行的刑期,判处管制、拘役、有期徒刑的,不能少于原判刑期的1/2;判处无期徒刑的,不能少于13年;人民法院依照刑法典第50条第2款规定限制减刑的死刑缓期执行的犯罪分子,缓期执行期满后依法减为无期徒刑的,不能少于25年,缓期执行期满后依法减为25年有期徒刑的,不能少于20年。

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考研刑法学知识点:假释

 

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  考研刑法学知识点:假释

  假释,是对被判处有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子,在执行一定刑期之后,因其遵守监规,接受教育和改造,确有悔改表现,不致再危害社会,而附条件地将其予以提前释放的制度。

  一、适用条件

  1、法定的对象:并不是所有的罪犯都可以适用假释。根据我国刑法规定,被判处有期徒刑、无期徒刑且属于累犯和因故意杀人、强奸、抢劫、绑架、放火、爆炸、投放危险物质或有组织的暴力性犯罪被判处10年以上有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子不得假释。假释是对犯罪分子有条件地提前释放,同时,国家并不排除对其继续执行尚未执行的那部分刑罚的可能性。这一特点决定了假释不适用于被判处其他刑罚的犯罪分子。

  2、法定的实质条件:犯罪分子认真遵守监视,接受教育改造,确有悔改表现,没有再犯罪的危险,这是适用假释的实质条件或者关键条件。

  确有悔改表现:认罪伏法;遵守罪犯改造行为规范和监狱纪律;积极参加政治、文化、技术学习;积极参加劳动,爱护公物,完成劳动任务。

  3、法定的刑罚执行时间条件:假释只适用于已经执行一部分刑罚的犯罪分子。《刑法》第八十一条:“被判处有期徒刑的犯罪分子,执行原判刑期二分之一以上,被判处无期徒刑的犯罪分子,实际执行十三年以上,如果认真遵守监规,接受教育改造,确有悔改表现,没有再犯罪的危险的,可以假释。如果有特殊情况,经最高人民法院核准,可以不受上述执行刑期的限制。

  4、考验期限:犯罪分子的假释考验期限因原判刑罚及执行的不同而有所不同。根据刑法第83条的规定,被判处有期徒刑的犯罪分子,其假释的考验期为原判刑罚没有执行完毕的刑期,即宣告假释时原判刑罚的剩余时期。刑法对无期徒刑的假释考验期限则作了明确而具体的规定。被判处无期徒刑的犯罪分子,其假释的考验期限为10年。假释考验期限,从假释之日起计算。

  二、执行机关

  公安机关(管制、拘役、剥夺政治权利、假释考验期、缓刑考验期)。

  假释法律后果(与“缓刑”相似)

  假释的效力不及于附加刑,所判处的附加刑都要执行。若被剥夺政治权利,附加剥夺政治权利从“假释之日”起算。

  三、假释程序

  执行机关(假释建议书)→中级人民法院→合议庭→裁定减刑(与减刑相同)。

  按“漏罪在先(先并后减),新罪在后(先减后并)”实行两次并罚。

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2017年上海政法学院考研真题:刑法学

 

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  2017年上海政法学院考研真题:刑法学

  考试科目名称:刑法学

  一、名词解释题(本大题共5小题,每小题5分,共25分)

  1、不作为

  2、直接故意

  3、犯罪中止

  4、法条竞合

  5、空白罪状

  二、简答题(本大题共3小题,每小题5分,共45分)

  1、简述共同犯罪的成立条件;

  2、简述我国刑法关于数罪并罚的基本规定

  3、简述认定盗窃罪与非罪的行为界限。

  三、论述题(本大题共2小题,每小题25分,共50分)

  1、论述我国刑法中的刑罚目的;

  2、论述贪污罪的主要认定要件与关键情形。

  四、案例分析题(本大题共1小题,每小题30分,共50分)

  2009年4月,被害人彭某经营位于江西省新余市某选矿厂。2010年4至5月间,被告人陈某为迫使彭某转让该厂,多次指使社会人员以每去一次每人发50元为条件,组织本地部分老人,妇女到厂里,采取关电闸、阻拦货车装货等方式阻碍生产,并对工人进行威胁。2010年11月,彭某被迫将该选矿厂以390万元的价格转让给陈某。陈某陆续支付彭某320万元,但仍欠70万元,彭某多次讨要未果。2011年7月3日21时许,在新余市某娱乐城301包厢内,陈某指使艾某等人殴打彭某,并逼迫彭某写下收到陈某购买选矿厂所欠70万元的收条。经鉴定,彭某所受身体损伤构成轻微伤。

  分析:陈某的行为应当如何认定?

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2017考研法硕法学刑法学重要考点

 

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  2017考研法硕法学刑法学重要考点

  第一章 绪论

  1、刑法的任务和机能

  2、罪刑法定原则的基本内容与体现

  3、刑法的效力范围

  第二章 犯罪概念

  1、“但书”的意义

  2、犯罪的基本特征

  第三章 犯罪构成

  1、犯罪构成的分类

  2、犯罪客体与犯罪对象的联系和区别。

  3、危害行为

  4、因果关系对承担刑事责任的意义及因果关系的认定

  5、我国刑法对刑事责任年龄的四分法规定(已满14周岁不满16周岁的;已满14周岁不满18周岁的)

  6、司法解释中对未成年人刑事责任的规定(已满14周岁不满16周岁的人偶尔与幼女发生性行为,情节轻微,未造成严重后果的,不认为是犯罪;已满14周岁不满16周岁的人盗窃、诈骗、抢夺他人财物,为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭证据,当场使用暴力,故意伤害致人重伤或者死亡,或者故意杀人的,应当分别以故意伤害罪或者故意杀人罪定罪处罚)

  7、无罪过事件:意外事件、不可抗力

  8、直接故意和间接故意的异同

  9、犯罪过失的种类:疏忽大意的过失和过于自信的过失

  10、事实上的认识错误分为:客体错误、对象错误、手段错误、行为偏差、因果关系错误

  第四章 正当化事由

  1、正当防卫的概念和成立条件

  2、特别防卫

  3、防卫过当及其刑事责任

  4、紧急避险的概念和成立条件

  5、紧急避险与正当防卫的区别

  6、避险过当及其刑事责任

  第五章 故意犯罪的停止形态

  1、过失犯罪、间接故意犯罪不存在犯罪的预备、未遂和中止

  2、犯罪既遂的形态

  3、犯罪预备的概念和特征

  4、犯罪未遂的概念和特征

  5、犯罪未遂的分类

  6、对未遂犯的处罚

  7、犯罪中止的概念和特征

  8、犯罪中止的分类

  第六章 共同 犯 罪

  1、共同犯罪的概念

  2、共同犯罪的认定

  3、主犯和首要分子

  4、主犯的刑事责任

  5、从犯及其刑事责任

  6、教唆犯及其刑事责任

  7、共同犯罪与犯罪预备、未遂;共同犯罪与犯罪中止

  第七章 一罪与数罪

  1、法条竞合与法条竞合犯

  2、继续犯

  3、结果加重犯

  4、牵连犯的特征

  第八章 刑事责任

  1、刑事责任的概念与特征

  2、刑事责任解决的几种方式

  第九章 刑罚概述

  1、刑罚的概念和特征

  2、刑罚的目的

  3、死刑适用、限制

  第十章 量 刑

2017考研法硕(法学)大纲变化:刑法学

 

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  2017考研法硕(法学)大纲变化:刑法学

  一、刑法学考查目标

  刑法学作为法硕(法学)联考专业基础课考试的重点,在考查刑法学基本知识、基本理论的同时,注重考查考生运用刑法学原理分析、解决问题的能力和运用法律语言表达的能力。按照考试大纲的要求,考生应能满足以下要求:

  1.准确地再认或再现刑法学的基本知识。

  2.正确理解和掌握刑法学的重要概念、特征、内容和其法律规定。

  3.运用刑法学原理解释和论证某些观点,明辨法理。

  4.结合社会生活背景或特定的法律现象,分析、评价有关案件、事件,找出运用法律知识解决实际问题的方法。

  5.准确、恰当地使用法律学科的专业术语,论述有据,条理清晰,符合逻辑,文字表达通顺。

  二、大纲变化考点分析

  相比2016年考试大纲,2017年的刑法内容变化较大,尤其是加入了修正案九的相关内容:具体变化如下:

  删除内容:19

  1 删除刑法的目的和刑法与刑法学的意义,增加刑法的机能,此处考查题型为选择和简答。

  2 犯罪客观方面概述的具体内容删除

  3 刑法中因果关系的集中主要学说删除

  4 犯罪的时间、地点、方法的法律意义删除

  5 删除间歇性精神病人、尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人的刑事责任的确认考点

  6 删除犯罪既遂形态的具体内容考点

  7 删除对既遂犯的处罚具体内容的规定考点

  8 删除对预备犯的处罚的具体内容考点

  9 删除对未遂犯的处罚具体内容的考点

  10 删除犯罪中止分类的具体内容考点

  11 删除对中止犯的处罚的具体内容的考点

  12 删除共同犯罪的构成特征的具体内容考点

  13 删除任意共同犯罪和必要共同犯罪下具体内容的规定

  14 删除事前通谋的共同犯罪和事前无通谋的共同犯罪下具体内容的规定

  15 删除简单共同犯罪和复杂共同犯罪具体内容的考点

  16 删除一般共同犯罪和特殊共同犯罪具体内容的规定

  17 内容层面删除刑罚的学理分类

  18 删除21,24章

  19 删除嫖宿幼女罪

  增加的内容:15

  1 增加"但书"的意义

  2 增加其他影响刑事责任能力的因素

  3 增加单位犯罪中直接责任的主管人员和其他直接责任人员的认定

  4 6.增加共同犯罪与犯罪的停止形态的具体内容:共同犯罪与犯罪预备、未遂;共同犯罪与犯罪中止

  5 3.增加禁止令的规定

  6 本章调整了1个知识点。增加了逃税罪。

  7 增加猥亵儿童罪

  8 增加伪造、变造、买卖身份证件罪

  9 增加组织考试舞弊罪

  10 增加代替考...